太子奶

　　開曼大法庭憑什么管轄本案

　　■破產清算進程堪憂

　　■實際控制方地位難挽回

　　■“跨境破產第一案”敲響警鐘

　　太子奶敗走“對賭門”

　　太子奶為實現(xiàn)上市計劃，于2006年引入英聯(lián)、高盛、摩根士丹利等三大投行“對賭”，借款7300萬美元給李途純。

　　對賭協(xié)議實際上是期權的一種形式：對于未來不確定情況，如果約定的條件出現(xiàn)，投資方可以行使一種權利；如果約定的條件不出現(xiàn)，融資方則行使一種權利。由于多方面原因，對賭協(xié)議在我國資本市場還沒有成為一種制度設置，也沒有被經(jīng)常采用。但在國際企業(yè)對國內企業(yè)的投資中，對賭協(xié)議已經(jīng)被廣泛采納。

　　根據(jù)這份對賭協(xié)議，在收到7300萬美元注資后的前3年，如果太子奶集團業(yè)績增長超過50%，就可調整（降低）對方股權；如完不成30%的業(yè)績增長，李途純將會失去控股權。彼時太子奶實現(xiàn)連續(xù)10年的復合增長率超過100%，給了李途純很大的底氣。

　　借助這些資金，李途純開始瘋狂擴張。2008年，太子奶被曝資金鏈斷裂，隨后陷入了嚴重的債務危機。三大投行以再注資4.5億元的承諾讓李途純交出所持的61.6%股權。2009年1月，湖南株洲市政府注資1億元，由高科奶業(yè)托管太子奶，并從三大投行手中要回61.6%股權，交回李途純，并抵押給高科奶業(yè)代為行權。然而，這些舉措并未救活負債累累的太子奶，集團負債高達26億元左右。李途純被迫提前履行對賭協(xié)議，將自己持有的股權全部出讓。

　　自媒體曝出中國乳制品生產商湖南太子奶集團已進入臨時清盤程序，曾經(jīng)的央視日用消費品類“標王”、創(chuàng)造過乳酸菌奶類銷售奇跡的太子奶集團究竟去向何方，便成為熱議焦點。尤其是一度被視為中國民族企業(yè)驕傲的太子奶集團，如何會深陷異國法院主導的破產清算中，不免令人費解。

　　而無論如何，破產清算程序已經(jīng)開始，作為臨時清盤人的“保華顧問”在法律文書送達及其他相關方面的工作業(yè)已啟動。這些工作是否會對太子奶的命運產生實質性的影響？結局如何？為此，3位破產法方面的專家——中國政法大學教授李曙光、西南政法大學教授汪世虎、北京中咨律師事務所律師韓傳華，就與結局息息相關的問題進行了法律解讀。

　　開曼大法庭憑什么管轄本案

　　太子奶被宣布破產是由開曼大法庭發(fā)出的，太子奶集團對此發(fā)表聲明稱，這對太子奶不構成任何影響。其全部資產均在中國境內，權利義務受中國法律管轄。那么，這一由海外法院主導的破產清算程序是否具備合法性基礎從而有效？開曼大法庭究竟有無管轄權？

　　對此，3位專家都認為，開曼大法庭對于其注冊地在開曼群島的太子奶集團的破產具有管轄權。汪世虎認為，判定開曼大法庭是否有權受理太子奶破產一案，其法律依據(jù)不在于中國的法律，而在于太子奶注冊地的法律對這類案件的管轄是如何規(guī)定的。而適用英國法律的開曼群島依據(jù)英國法律既然已受理此案，說明其是有管轄權的。韓傳華也認為，開曼大法庭依據(jù)當?shù)胤墒芾硖幽贪冈诜缮蠜]有問題。

　　李曙光說，太子奶的辯稱看似有道理，其主要財產及利益中心地、銷售市場等也確實均在中國，但這改變不了其“出生證”上注明的“開曼”的事實。從嚴格的法律意義上來講，太子奶是英屬開曼群島的企業(yè)。它的破產理應受到普通法系破產法的約束。因此，開曼大法庭受理此案從法院管轄上來講是沒有任何問題的，太子奶稱其應適用中國法律是不準確的，其不在中國注冊而選擇到開曼注冊，已經(jīng)享受到了當?shù)氐亩愂諆?yōu)惠，卻又聲稱發(fā)生糾紛時要適用非注冊地的法律，于法于理都說不過去。

　　實際控制方地位難挽回

　　在太子奶被宣布破產的同時，作為太子奶的托管方，高科奶業(yè)也坐不住了。其發(fā)布公告稱，高科奶業(yè)依法取得了太子奶集團的獨家租賃經(jīng)營權，并有單方面延長租賃期的權利。清算風波系中國太子食品有限公司（開曼）債權人與其股東之間的法律糾紛，開曼法院的裁定不影響高科奶業(yè)的租賃經(jīng)營。作為自2009年2月以來太子奶的實際控制者，高科奶業(yè)是否真的會繼續(xù)其地位，無論誰是新的接盤者？

　　坊間學界力挺高科奶業(yè)的，依據(jù)多為“買賣不破租賃”、“物權優(yōu)先于債權”等基本法理。對此，李曙光斥其為誤解。因為按照英美法的相關規(guī)定，一旦進入破產，就會產生自動中止效應，也即所有與破產企業(yè)相關的合同、訴訟、裁定等都要中止，租賃關系必然會因此終結。作為曾經(jīng)的租賃方，高科奶業(yè)可以基于租賃關系終結帶來的損失，作為債權人申報權利。當然，也可以與破產企業(yè)的接盤人達成新的租賃合同，但這也要取決于對方的意愿。

　　汪世虎也明確表示，“買賣不破租賃”、“物權優(yōu)先于債權”不適用于破產程序。太子奶破產能否影響到高科奶業(yè)的租賃經(jīng)營，不能一概而論，這取決于企業(yè)進入破產程序后的最終處理結果。如有的企業(yè)被注銷，企業(yè)已不存在，租賃經(jīng)營自然也就無從談起；而有的企業(yè)則在破產中被整體接收，債務問題被妥善解決，那么租賃合同可以繼續(xù)有效。所以，高科奶業(yè)的租賃經(jīng)營是否能繼續(xù)下去，要看太子奶的破產程序究竟會怎樣走下去。

　　韓傳華認為，開曼大法庭受理的是中國太子奶（開曼）控股有限公司的破產案件，高科奶業(yè)租賃的是在中國境內依法注冊的湖南太子奶集團生物科技有限公司、株洲太子奶生物科技發(fā)展有限公司、湖北太子奶生物科技發(fā)展有限公司、北京太子奶生物科技發(fā)展有限公司，除租賃合同另有約定外，租賃合同是否終止或者解除取決于三個因素：租賃合同中的出租人是否為中國太子奶（開曼）控股有限公司；開曼當?shù)胤墒欠褚?guī)定出租人破產后租賃合同必須終止或者解除；清盤人賴以終止或者解除租賃合同的開曼法院破產裁定在中國法院是否會得到承認和執(zhí)行。如果三個因素都是肯定的答案，高科奶業(yè)的租賃合同將終止或者解除；如果其中有一個因素不是肯定的答案，高科奶業(yè)的租賃合同都將難以終止或者解除。

　　破產清算進程堪憂

　　盡管這一影響太子奶命運的破產清算程序已經(jīng)開始，但其能否在中國境內順利完成，仍然是個未知數(shù)。而正在中國境內進行的有關花旗銀行與太子奶集團之間的債務糾紛訴訟，與開曼大法庭的破產裁定如何協(xié)調也是一個似乎會使局面更為混亂的問題。

　　汪世虎對破產清算工作能否進行下去表示了疑慮。因為這涉及到兩地之間的法律沖突及司法協(xié)助問題。盡管開曼大法庭已經(jīng)指定了清算人，但其清算事務能否正常進行，要取決于兩地的互惠、國際條約及司法協(xié)助。

　　李曙光特別強調了跨境破產基于其復雜性而固有的難度。他說，中國和英國之間目前還沒有關于破產方面的跨境合作。因此，中國法院的態(tài)度是太子奶破產清算程序能否走下去的重要因素。而跨境破產本身又是一個很大的訴訟組合，相關的確權、債務糾紛、優(yōu)先權、債權人分類保護等問題的附帶訴訟必須在作為太子奶財產利益中心地的中國進行。這不是尚未囊括全部債權人的開曼大法庭的破產裁定能夠靠一己之力能夠為之的。

　　對于正在北京市高級人民法院進行的花旗銀行與太子奶集團的債務糾紛案，李曙光認為，從基本法理上來講，只要進入英美法意義上的破產訴訟，跨境破產訴訟要把其他相關案件也并入其中，顯然將北京高院受理的債務糾紛并入開曼大法庭的破產訴訟中幾乎不可能。但也不排除開曼方面會承認中國法院的確權結果，并以此為依據(jù)繼續(xù)破產訴訟程序。或許開曼大法庭會尋求與中國法院方面的某種形式的合作，以促成兩方面裁判結果的一致。

　　韓傳華則認為，這一破產案件并不必然帶來在中國境內注冊的湖南太子奶集團生物科技有限公司及相關公司的破產，即使中國太子奶（開曼）控股有限公司持有這些境內注冊公司的全部股份或者絕大部分股份。開曼太子奶公司破產案件的走向可能是：開曼太子奶公司清盤人在其破產程序中，將其持有的境內太子奶公司的股份轉讓給第三人，轉讓所得屬于開曼太子奶公司的破產財產，轉讓程序應當符合中國公司法和外商投資企業(yè)法有關股份轉讓的規(guī)定；或者開曼太子奶公司清盤人作為境內太子奶公司的出資人，依據(jù)中國公司法規(guī)定對境內太子奶公司進行清算，清算后剩余財產作為開曼太子奶公司破產財產；或者開曼太子奶公司清盤人作為境內太子奶公司的出資人，在境內太子奶公司符合中國破產條件時依據(jù)中國破產法規(guī)定申請境內太子奶公司破產。

　　“跨境破產第一案”敲響警鐘

　　太子奶的命運還未定，但這一擾攘各方的“中國企業(yè)跨境破產第一案”的警示意義卻已在爭論中漸漸明晰。

　　“民營企業(yè)家去海外注冊，有些實質上是對自己國家缺乏信心的表現(xiàn)，同時也是其不愿承擔基本責任的表現(xiàn)。”李曙光說。他提醒這些民營企業(yè)家們：逃掉了中國的稅收，卻永遠逃不掉債務人的責任。太子奶破產案暴露出來的還有中國企業(yè)的法律意識欠缺問題。他建議那些選擇在海外注冊的企業(yè)，一定要熟悉擬注冊地的公司法和破產法。

　　汪世虎認為，許多公司到一些準入機制寬松及稅收政策優(yōu)惠的國家注冊，固然會暫時享受到一些利益，但是卻可能忽略這些國家對交易過程中發(fā)生的問題所作的嚴厲懲罰規(guī)制。一旦出現(xiàn)問題，其最終遭受損失之大，未必之前所獲利益能與之平衡。因此，企業(yè)至少應當對擬注冊地的法律研究透徹。

　　韓傳華認為，在遇到開曼太子奶破產的類似案件時，相關企業(yè)應當認真對待，全面研究，既要了解境外的法律和做法，也要清楚國內的法律和做法，以尋求積極有效的對策，最大限度地維護和爭取境內相關權利人的合法權益。

　　除了對企業(yè)的警示意義，李曙光還特別指出該案對中國法律部門的啟示意義。他建議我國立法者、司法者在考慮跨境貿易的法律規(guī)制時，既要考慮到中國的企業(yè)以及《公司法》、《破產法》都還很脆弱的現(xiàn)實，又要有意識地將中國置于WTO法律框架之內。事實上企業(yè)跨境破產已經(jīng)在國際上有了許多案例，我們可以對之加以研究，從中獲得借鑒。